CFIUS! यह क्या है और इसे वीसी और एक स्टार्टअप के रूप में कैसे नेविगेट किया जाए

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कई विदेशी कुलपति और स्टार्टअप संस्थापक नए CFIUS नियमों के बारे में चिंतित हैं। इस ब्लॉग पोस्ट में हम बताते हैं कि CFIUS क्या है और कैसे विदेशी VCs और संस्थापक CFIUS जोखिमों को संरचना और कम कर सकते हैं। सीएफआईयूएस हमारी लॉ फर्म के लिए भी नया है और हम इस क्षेत्र के विशेषज्ञ नहीं हैं लेकिन हम खुद को शिक्षित कर रहे हैं और जो हम जानते हैं उसे आपके साथ साझा करना चाहते हैं। ध्यान रखें कि नियम बहुत भ्रामक हैं और हमें भूलभुलैया को खत्म करने में कुछ समय लगा, जिसमें कानूनी जोखिम को कम करना भी शामिल है। हालांकि CFIUS उद्यम पूंजी व्यवसाय के लिए अनिश्चितता का परिचय देता है लेकिन निवेशक और संस्थापकों के लिए नियम प्रबंधनीय हैं। यह परिचयात्मक पद प्रकृति में सामान्य है और ऐसे आइटम हैं जिन्हें हम छोड़ते हैं (अचल संपत्ति और विस्तृत नियम)। यदि आपको लगता है कि आप अधिक उत्तर चाहते हैं तो आप हमेशा हमें लिख सकते हैं।

CFIUS क्या है?

खुशखबरी CFIUS COVID-19 का एक नया परिवर्तन नहीं है। CFIUS संयुक्त राज्य अमेरिका में विदेशी निवेश पर समिति के लिए खड़ा है। यह एक अंतरिम समिति है जो राष्ट्रपति को सहायता प्रदान करती है और अमेरिकी व्यापारों में उद्यम पूंजी निवेश सहित कुछ विदेशी निवेशों की समीक्षा, अनुमोदन या ब्लॉक करने का अधिकार है, ताकि यह मूल्यांकन किया जा सके कि इस तरह के निवेश से अमेरिकी राष्ट्रीय सुरक्षा ख़राब हो सकती है। सीएफआईयूएस यूएस होल्डओ संरचना, यूरोप में संचालन और अमेरिका में सीमित बिक्री कार्यालय के साथ यूरोपीय संघ के स्टार्टअप पर लागू हो सकता है। यह यूरोपीय संघ के ढांचे के साथ एक वाईसी कंपनी पर भी लागू हो सकता है जो अपने डेक में कहती है कि इसके 1 मिलियन उपयोगकर्ता होंगे।

सीएफआईयूएस नियमों के तहत एक स्टार्टअप और उसके निवेशकों को अनिवार्य ट्रिगरिंग करनी होती है जब कुछ ट्रिगर्स को शॉर्ट फॉर्म फाइलिंग (पांच पेज की घोषणा) के माध्यम से केवल CFIUS को सूचित करना होगा। अधिसूचना के बाद, CFIUS किसी भी कवर किए गए लेन-देन को मंजूरी दे सकता है, निलंबित या प्रतिबंधित कर सकता है, जब राष्ट्रपति के फैसले में, यह विश्वास करने के लिए विश्वसनीय सबूत हैं कि अमेरिकी व्यवसाय पर नियंत्रण रखने वाला विदेशी व्यक्ति कार्रवाई कर सकता है जो राष्ट्रीय सुरक्षा को ख़राब करने की धमकी देता है। हम अन्य पेशेवरों से सुनते हैं कि ज्यादातर मामले CFIUS द्वारा अनुमोदित हैं। ज्यादातर मामलों में शॉर्ट फॉर्म की घोषणाओं की समीक्षा सीएफआईयूएस द्वारा 30 दिनों में की जाती है (एक सामान्य गलत धारणा है कि प्रक्रिया में महीनों लगते हैं, जो गलत है)। इसके अलावा, यदि कोई कवर किया गया लेन-देन पहले पार्टियों द्वारा स्वेच्छा से CFIUS को प्रस्तुत नहीं किया गया था और CFIUS प्रक्रिया के माध्यम से मंजूरी दे दी गई है, तो CFIUS को सौदा बंद होने के बाद भी इस तरह के लेनदेन की समीक्षा की आवश्यकता हो सकती है, और यदि राष्ट्रीय सुरक्षा की रक्षा के लिए आवश्यक निर्धारित किया जाता है, तो विभाजन को अनदेखा करें। , या सौदे के संबंध में अन्य शमन उपाय। हम अपने पोस्ट के अंत में फाइलिंग पर चर्चा करते हैं।

समीक्षा की गुंजाइश

CFIUS को "कवर किए गए लेनदेन" की राष्ट्रीय सुरक्षा समीक्षा करने का अधिकार है। एक "कवर किए गए लेनदेन" को किसी भी "विदेशी व्यक्ति" के साथ एक प्रस्तावित या लंबित "लेनदेन" के रूप में परिभाषित किया गया है, जिसके परिणामस्वरूप एक विदेशी व्यक्ति द्वारा "यूएस बिजनेस" का "नियंत्रण" किया जा सकता है।

"विलय" को मोटे तौर पर विलय, अधिग्रहण, संयुक्त उद्यम, पट्टे और अन्य निवेशों को शामिल करने के लिए परिभाषित किया गया है।

"" विदेशी व्यक्ति "एक विदेशी राष्ट्रीय, विदेशी सरकार या विदेशी इकाई हो सकती है, जिसमें एक साझेदारी, निगम, ट्रस्ट या विदेश में आयोजित अन्य इकाई शामिल है। उदाहरण के लिए, एक विदेशी व्यक्ति 5 जीपी के साथ एक अमेरिकी वीसी हो सकता है जिसमें एक विदेशी के रूप में जीपी या एक विदेशी वीपी के साथ एक अमेरिकी वीसी या सरकारी वीसी के साथ विदेशी वीसी शामिल हैं (सीएफआईयूएस इस अंतिम मामले को "महत्वपूर्ण सरकारी हित" के रूप में संदर्भित करता है) ।

"यूएस बिजनेस" संयुक्त राज्य अमेरिका में अंतरराज्यीय वाणिज्य में लगी हुई कोई भी इकाई है। यहाँ परिभाषा व्यापक है। हालांकि, अनुपस्थित अमेरिकी व्यापार में कोई CFIUS समीक्षा नहीं है।

· "नियंत्रण" को मोटे तौर पर शक्ति के रूप में परिभाषित किया जाता है - चाहे या न हो - प्रत्यक्ष या परोक्ष रूप से अमेरिकी व्यापार को प्रभावित करने वाले महत्वपूर्ण मामलों का प्रत्यक्ष या अप्रत्यक्ष रूप से निर्धारण करना। नियंत्रण का अर्थ है 10% या अधिक मतदान की हिस्सेदारी, महत्वपूर्ण वीटो राइट और / या बोर्ड / ऑब्जर्वर सीट। अनुपस्थित "नियंत्रण" कोई CFIUS क्षेत्राधिकार नहीं है।

"टीआईडी ​​बिजनेस" का अर्थ है महत्वपूर्ण प्रौद्योगिकी, महत्वपूर्ण बुनियादी ढांचा या संवेदनशील व्यक्तिगत डेटा। TID Business का दायरा जटिल है और कई सूचियों में पूर्ण सूची सम्‍मिलित है। यदि आपको इस पर जानकारी चाहिए तो हम आपको सही दिशा में इंगित कर सकते हैं। TID व्यवसाय के लिए, CFIUS क्षेत्राधिकार पूर्व संध्या का प्रयोग कर सकता है अगर निवेश उपज नियंत्रण करता है। इस घटना में कि तकनीक "TID व्यवसाय" बैच में है, आपको कोई अन्य ट्रिगर अधिकार नहीं दिखाना होगा जैसे:

बोर्ड / पर्यवेक्षक सीट

· सूचना का उपयोग

· निर्णय लेने में भागीदारी

यदि कोई सरकारी संस्था लेन-देन में शामिल है तो TID नियम अधिक जटिल हो जाते हैं।

बीज धन - ग्रीनफील्ड अपवाद?

सामान्य तौर पर, CFIUS नए व्यवसाय गठन के लिए लागू नहीं होना चाहिए। हालांकि, यह स्पष्ट नहीं है कि बीज के गोल हरे क्षेत्र के अपवाद के तहत आते हैं या नहीं। ऐसा लगता है कि ग्रीनफील्ड स्टार्टअप में एक निवेश के लिए CFIUS अनुमोदन की आवश्यकता होगी। आपको पता होना चाहिए कि पेसेंट लाइक मी वेंचर का वित्तपोषण सीएफआईयूएस द्वारा अवरुद्ध किया गया था क्योंकि Tencent के एक सहयोगी ने निवेश किया था। एक अन्य उद्यम सौदा जो अवरुद्ध हो गया था वह ग्राइंडर और पैम्प्लोना में उद्यम वित्तपोषण था क्योंकि संबंधित शेयरों को एक रूसी और चीनी निवेशक द्वारा अधिग्रहण किया जा रहा था।

दो चरण का निवेश दृष्टिकोण

जब CFIUS फाइलिंग की आवश्यकता होती है, तो एक उद्यम वित्तपोषण की सुविधा के लिए दो चरण के निवेश की संरचना करना संभव है। कृपया ध्यान दें कि शॉर्ट फॉर्म नोटिस की मंजूरी के लिए CFIUS के पास 30 दिन हैं, जिसे दो-चरण के निवेश दृष्टिकोण में बनाया जा सकता है। अधिकांश उद्यम पूंजी निवेशक दो चरण के निवेश से परिचित हैं। उद्यम वित्तपोषण में स्टॉक खरीद समझौते (एसपीए) में एक प्रावधान होना चाहिए कि निवेशक दो किश्तों में अपने निवेश का भुगतान कर रहा है। पहली किश्त स्वामित्व के प्रतिशत के लिए हो सकती है जो पूरी तरह से पतला पूंजीकरण के 10% से कम है। इसके लिए तर्कसंगत यह होगा कि सीएफआईयूएस के नियंत्रण के मुद्दे को कम किया जाए। पहली किश्त में निवेशक या तो 10% (नियंत्रण) से कम की इक्विटी सीमा का पूर्व भुगतान कर सकता है या पूरी निवेश राशि का भुगतान कर सकता है, लेकिन इसमें एक जोखिम होगा कि सौदा CFIUS द्वारा अनुमोदित नहीं किया जा सकता है। सीएफआईयूएस की मंजूरी मिलने पर निवेशक द्वारा दूसरी किश्त देय होगी, जो द्वितीयक समापन के रूप में काम करेगी। दूसरा समापन इसलिए भी महत्वपूर्ण है क्योंकि स्टार्टअप को और कम करने के लिए और निवेशक इस बात से सहमत हो सकते हैं कि बोर्ड सीट / ऑब्जर्वर राइट्स, इंफॉर्मेशन राइट्स और वीटो राइट्स जैसे कंट्रोल प्रावधान तभी पूरी तरह से ऑपरेशनल (ट्रिगर) बन सकते हैं, जब डील CFIUS द्वारा अप्रूव हो जाए। हानि से सुरक्षा

कुलपति संविदात्मक शर्तें

दो चरण की निवेश संरचना के अलावा CFIUS मुद्दों से निपटने के लिए निवेशक अधिकार समझौते (IRA) में विशिष्ट भाषा को जोड़ना उचित है। उदाहरण के लिए, एक सौदे को अधिक सीएफआईयूएस के अनुरूप बनाने के लिए आप निवेशकों के लिए एक सूचना प्रदान कर सकते हैं, जो उन प्रौद्योगिकियों के लिए गैर-भौतिक तकनीकी जानकारी को बाहर कर देगा जो निवेशकों के लिए TID के अंतर्गत आएंगे। इसके अलावा, IRA में एक कंपनी और निवेशक वाचा शामिल होनी चाहिए जिसमें दोनों पक्ष भावी CFIUS समीक्षा में अच्छे विश्वास संबंध में सहयोग करने का वादा करते हैं। अंत में, ट्रिगर अधिकारों को रोकने के लिए, IRA से पसंदीदा निदेशकों के लिए पर्यवेक्षक अधिकारों और बोर्ड स्तर के वीटो अधिकारों को हटाने के लिए संभव हो सकता है ताकि CFIUS जांच को रोका जा सके।

सेफ या कन्वर्टिबल नोट्स

आम तौर पर, विदेशी निवेशकों और अमेरिकी व्यवसायों के बीच उधार लेन-देन पर CFIUS का अधिकार क्षेत्र नहीं है। हालांकि, CFIUS क्षेत्राधिकार एक उधार लेनदेन द्वारा ट्रिगर किया जा सकता है जहां एक विदेशी निवेशक एक अमेरिकी व्यवसाय में "आकस्मिक इक्विटी ब्याज" प्राप्त करता है। एक "आकस्मिक इक्विटी ब्याज" को एक 'वित्तीय साधन के रूप में परिभाषित किया गया है जो वर्तमान में एक इक्विटी ब्याज का गठन नहीं करता है, लेकिन परिवर्तनीय है, या अधिग्रहण का अधिकार प्रदान करता है, एक आकस्मिकता या परिभाषित घटना की घटना पर एक इक्विटी ब्याज।' इस प्रकार, आकस्मिक इक्विटी ब्याज में परिवर्तनीय ऋण उपकरण शामिल होंगे, जैसे कि SAFE या परिवर्तनीय नोट, जो रूपांतरण पर निवेशकों को इक्विटी प्रदान करते हैं।

एक विदेशी निवेशक द्वारा आयोजित एक परिवर्तनीय ऋण साधन CFIUS क्षेत्राधिकार के अंतर्गत आएगा यदि यह आसन्न है कि इस तरह के ऋण साधन के रूपांतरण पर: (i) विदेशी निवेशक "कवर किए गए लेनदेन" द्वारा चिंतन के रूप में अमेरिकी व्यवसाय का नियंत्रण हासिल करेगा; या (ii) एक TID व्यवसाय में गैर-नियंत्रित ब्याज को अर्हता प्राप्त करता है, जो ऊपर बताए अनुसार महत्वपूर्ण व्यवसाय है।

एक परिवर्तनीय ऋण साधन ऐसे उपकरण की शर्तों के आधार पर, या तो (i) साधन के अधिग्रहण के समय (या) रूपांतरण के आधार पर ऐसे CFIUS क्षेत्राधिकार को ट्रिगर कर सकता है।

CFIUS यह निर्धारित करने में निम्नलिखित कारकों पर विचार करेगा कि कोई विशेष ऋण साधन CFIUS क्षेत्राधिकार को कब ट्रिगर करेगा:

रूपांतरण की आसन्नता;

क्या रूपांतरण विदेशी निवेशक के नियंत्रण के कारकों पर निर्भर करता है; तथा

· रूपांतरण के समय ब्याज की मात्रा और अधिकार जो अधिग्रहण किए जाएंगे, क्या अधिग्रहण के समय उचित रूप से निर्धारित किए जा सकते हैं।

यदि साधन की शर्तें ऐसी हैं कि यह पर्याप्त रूप से आसन्न है या उधार देने वाले विदेशी निवेशक के नियंत्रण में है कि ऋण साधन इक्विटी ब्याज में परिवर्तित हो जाएगा, तो CFIUS क्षेत्राधिकार का निर्धारण ऋण साधन के अधिग्रहण पर शुरू हो जाएगा, जैसा कि विरोध किया गया है रूपांतरण पर।

अर्हक निवेशकों के लिए अपवाद

गैर-नियंत्रित निवेश पर अपने विस्तारित क्षेत्राधिकार के सीएफआईयूएस के आवेदन को "विदेशी निवेशकों को छोड़कर" के रूप में करार दिए गए विदेशी व्यक्तियों की कुछ श्रेणियों पर लागू नहीं होता है। ये "विदेशी निवेशकों को छोड़कर" सीएफआईयूएस के विस्तारित क्षेत्राधिकार के कवरेज से बाहर निकलने के लिए पात्र हैं, जिनमें विदेशी निवेशक शामिल हैं: (i) विदेशी या एक से अधिक "विदेशी राज्यों को छोड़कर"; (ii) एक विदेशी राज्य की एक विदेशी सरकार; या (iii) एक विदेशी संस्था जो गैर-अपवादित विदेशी राज्यों से अपने संबंधों के बारे में कुछ शर्तों को पूरा करती है।

वर्तमान में, "विदेशी राज्यों को छोड़कर" में केवल ऑस्ट्रेलिया, कनाडा और यूनाइटेड किंगडम ऑफ ग्रेट ब्रिटेन और उत्तरी आयरलैंड शामिल हैं।

गैर-अपवादित विदेशी राज्यों के साथ निम्नलिखित प्रकार के संबंधों के साथ एक विदेशी इकाई अभी भी "विदेशी निवेशक को छोड़कर" के रूप में योग्य होगी:

(i) भले ही इसके बोर्ड के २५ प्रतिशत सदस्य विदेशी राज्य के नागरिक न हों;

(ii) भले ही एक या एक से अधिक विदेशी व्यक्तियों के पास १० प्रतिशत या उससे कम का स्वामित्व हो, वह एक विदेशी राज्य से नहीं है; या

(iii) भले ही इसका न्यूनतम स्वामित्व ed० प्रतिशत हो, भले ही इसके स्वामित्व के हितों का अधिकांश हिस्सा विदेशी व्यक्तियों या गैर-विदेशी व्यक्तियों के पास हो और बाकी गैर-अपवादित विदेशी राज्यों से संबंधित व्यक्तियों के पास हो।

अनिवार्य फाइलिंग

CFIUS के साथ अधिकांश फाइलिंग स्वैच्छिक है, लेकिन महत्वपूर्ण प्रौद्योगिकी या विदेशी सरकारी स्वामित्व वाले कुछ विदेशी निवेश लेनदेन के लिए लेनदेन, पार्टियों को शामिल करने और प्रत्येक पार्टी की संबंधित व्यावसायिक गतिविधियों के बारे में किसी भी अतिरिक्त पृष्ठभूमि का वर्णन करने के लिए अनिवार्य फाइलिंग की आवश्यकता होती है। निम्नलिखित लेनदेन के लिए अनिवार्य फाइलिंग आवश्यक हैं:

(i) विदेशी निवेश जोखिम समीक्षा आधुनिकीकरण अधिनियम 2018 (“FIRRMA”) पायलट कार्यक्रम द्वारा कवर किए गए लेनदेन। इन लेनदेन में निम्नलिखित महत्वपूर्ण तकनीकों में लगे अमेरिकी व्यवसायों में विदेशी निवेश शामिल हैं:

· रक्षा लेख और रक्षा सेवाएँ शस्त्र विनियम में अंतर्राष्ट्रीय यातायात के अधीन हैं।

निर्यात प्रशासन विनियमों के अधीन कुछ नागरिक / सैन्य दोहरे उपयोग वाली प्रौद्योगिकियाँ।

विदेशी परमाणु ऊर्जा गतिविधियों और निर्यात और से संबंधित नियमों द्वारा कवर परमाणु प्रौद्योगिकियां

· परमाणु उपकरण और सामग्री का आयात

· एजेंटों और विषाक्त पदार्थों का चयन करें

· उभरती हुई और मूलभूत तकनीकों ने निर्यात नियंत्रण सुधार अधिनियम 2018 को नियंत्रित किया

(ii) उन निवेशों से संबंधित लेन-देन जिसमें विदेशी सरकार का "पर्याप्त हित" होता है, जो एक निश्चित मतदान ब्याज सीमा के आधार पर निर्धारित किया जाता है (विदेशी निवेशक में सरकार का मतदान हित 49 प्रतिशत या उससे अधिक होता है, और विदेशी व्यक्ति का मतदान हित) एक क्रिटिकल बिजनेस में अधिग्रहण 25 प्रतिशत या उससे अधिक है)।

एक अनिवार्य दाखिल करने में विफलता के परिणामस्वरूप लेनदेन के मूल्य तक $ 250,000 तक का नागरिक जुर्माना हो सकता है।

हालांकि अन्य सभी CFIUS नोटिस फाइलिंग स्वैच्छिक रहती है, लेकिन सीएफआईयूएस अपने स्वयं के कवर पर किसी भी कवर किए गए लेनदेन की समीक्षा करने का अधिकार रखता है, भले ही पार्टियां स्वैच्छिक फाइलिंग न करने का चुनाव करती हैं।

निष्कर्ष

विदेशी निवेशकों के लिए यह निर्धारित करना अनिवार्य है कि अमेरिकी व्यवसाय में उनका निवेश CFIUS के अधिकार क्षेत्र में आएगा या नहीं। सीएफआईयूएस क्षेत्राधिकार द्वारा कवर किए गए किसी भी निवेश की स्वैच्छिक फाइलिंग करना विदेशी निवेशकों को लेनदेन के बाद के चरणों में संभावित निलंबन या सौदे का उलटफेर होने से बचाएगा और अनिवार्य फाइलिंग के मामले में किसी भी दंड को रोक देगा।